fbpx

Проверки Гоструда по вопросам неоформленных работников во время карантина

Постановлением КМУ №211 от 12.03.2020 на всей территории Украины был введен карантин. Для уменьшения давления на бизнес с начала карантина ВРУ начали вводиться нормативно-правовые акты, которые устанавливали мораторий на проверки субъектов хозяйствования. Однако налоговики и Госслужба труда временно не могли проверять состояние выполнения законодательства только по тем вопросам, в которых их ограничили.

В связи со смягчением карантина с июня 2020 инспекторами труда при активном участии представителей других государственных органов было начато информационную кампанию по вопросам недопущения использования незадекларированного труда, а с сентября 2020 Гоструда заявила о восстановлении трудовых проверок.

Итак, предлагаю разобраться, кого и на каких основаниях будут проверять инспекторы Гоструда в условиях карантина, который 13.10.2020 года было вновь продлено до конца года.

Прежде всего, напомню, что вопросы осуществления государственного контроля за соблюдением законодательства о труде для Гоструда регулируется Порядком №823, который вступил в силу 31.12.2019 г. и в соответствии с условиями которого, контрольные мероприятия будут проводиться только в форме инспекционных посещений.

Основания для проведения посещения

Частым основанием для проведения инспекционного посещения является решение руководителя органа контроля о проведении инспекционных посещений, принятое по результатам анализа информации, полученной из средств массовой информации, других источников, доступ к которым не ограничен законодательством, и источников, указанных в пп. пп. 1, 2, 4 — 7 п. 5 Порядка № 823. Указанную информацию в подавляющем большинстве случаев Гоструда получает от ГНС и ПФУ при осуществлении последними своих полномочий, например получение ими информации о:

— несоответствии количества работников работодателя объемам производства;

— использование труда физ.лиц по гражданско-правовым договорам у одного работодателя более года;

— наличие у работодателей 30% и более физ.лиц, с которыми заключены гражданско-правовые договоры;

— отсутствие сообщений в ГНС о принятии на работу;

— наличие задолженности по заработной плате;

— изменение численности работников работающих на условиях неполного рабочего времени.

Реже, но также встречаются на практике, проверки по заявлению бывшего работника, которому чем-то не угодил работодатель, или по надуманному заявлению физического лица, которого никто не знает и не видел на объекте посещения.

То есть, любая информация, которая, по мнению руководителя органа контроля, свидетельствует о наличии подозрений использования неоформленных работников, может быть основанием для проведения инспекционного посещения, что, на мой взгляд, дает возможность проверить кого угодно и когда угодно по надуманным основаниям.

Например, конкурент разместил фейковые новости в Интернете, что на предприятии или в определенном учреждении и/или магазине используют труд неоформленных работников или написал заявление от знакомого физ.лица. В соответствии с упомянутыми критериями это является основанием для проведения инспекционного посещения, поскольку информация получена из средств массовой информации или других источников.

Полномочия инспекторов

Новым порядком неоправданно расширены права инспекторов, в частности пп. 1 п. 10 Порядка № 823, предоставляет им право:

— без предварительного уведомления в любое время суток проходить в любые помещения объекта посещения, в которых используется наемный труд;

— знакомиться с любыми документами и получать заверенные объектом посещения их копии или выписки, являющиеся предметом инспекционного посещения;

— задавать руководителю и/или работникам объекта посещения, другим лицам, вопросы, получать устные и/или письменные объяснения;

— привлекать работников правоохранительных органов;

— на предоставление рабочего места с возможностью ведения конфиденциального разговора с работниками;

— фиксировать проведение инспекционного посещения средствами аудио-, фото- и видеотехники;

— получать от органов государственной власти, объектов посещения информацию и /или документы, необходимые для проведения инспекционного посещения.

Все вышеперечисленные требования инспектора труда являются обязательными для исполнения.

Как видим, ни один орган государственного надзора не имеет таких широких полномочий, как сегодня Гоструда. Более того, ни один правоохранительный орган не имеет полномочий, без решения суда заходить куда угодно и когда угодно, и еще и допрашивать кого-либо.

Возникает логичный вопрос к разработчикам указанного Порядка, а как же норма прямого действия статьи 30 Конституции Украины, которая не допускает проникновение в жилище или другое владение лица, проведение в них осмотра или обыска иначе как по мотивированному решению суда.

На практике такие полномочия инспектора труда не всегда используются законно, так защищая одного из наших клиентов, мы были свидетелями ситуации, когда инспектор труда в сопровождении сотрудников полиции заставляла юридически неосведомленных работников подписывать заранее подготовленные ею объяснения, которые, как вы, верно, поняли, явно не в пользу работодателя.

Основания для недопуска:

— отсутствие служебного удостоверения;

— отсутствие на сайте Гоструда формы акта для проведения проверки (такое основание для недопуска может использоваться работодателем только для проверок, предметом которых не является выявление неоформленных работников, например по вопросам охраны труда для примера смотри (постановление Пятого апелляционного административного суда от 05.02.2020 г. по делу № 540/1990/19[1], постановление Седьмого апелляционного административного суда от 13.02.2020 г. по делу №   824/1058/19-а[2]).

При этом предупреждаю, что штраф за недопуск или препятствование проверке, цель которой выявить неоформленных работников, составляет 80 000 грн.

Оформление результатов

Если по результатам инспекционного посещения выявлены нарушения требований законодательства о труде, составляется акт инспекционного посещения и предписание по устранению выявленных нарушений. Один экземпляр акта остается у объекта посещения, второй – у инспектора труда. При отказе объекта посещения подписать акт инспектор труда вносит в такой акт соответствующую запись (абз. 2 п. 23 Порядка № 823).

Срок рассмотрения дела о наложении штрафа

После составления акта инспекционного посещения и рассмотрения замечаний инспектор труда осуществляет анализ материалов инспекционного посещения и передает уполномоченному должностному лицу (руководителю) все материалы инспекционного посещения для дальнейшего решения вопроса о привлечении к финансовой ответственности работодателя по ст. 265 КЗоТ (п. 24 Порядка № 823 и п. 2 Порядка № 509).

Интересным моментом является то, что согласно новому Порядку №823 основанием для штрафов будут не только акты проверок Гоструда, также соответствующие штрафы накладывают на основании результатов проверок Управления труда и соцзащиты и налоговой инспекции.

Дело о наложении штрафа рассматривается в 45-дневный срок со дня, следующего за днем ​​получения, уполномоченным должностным лицом от инспектора, соответствующих документов (п. 3 Порядка № 509).

Порядком предусмотрено право объекта посещения оспорить требования и предписания инспектора труда руководителю или заместителю руководителя соответствующего территориального органа Гоструда (абз.1 п.26).

По результатам рассмотрения дела уполномоченное должностное лицо составляет постановление о наложении штрафа или при отсутствии оснований сообщает об этом субъекту хозяйствования.

Советую работодателям и их представителям не пренебрегать возможностью внесудебного обжалования результатов инспекционного посещения, поскольку в 2020 году работниками нашего объединения удалось, не доводя до суда, отменить предписание и требования инспектора относительно сельхозпроизводителя на сумму более 1 200 000 грн.

Уплата штрафа и его обжалование

Если вынесено постановление о наложении штрафа, то работодатель оказывается перед выбором или оплатить его добровольно, либо обжаловать постановление в суде.

Так за каждого неоформленного работника работодатель заплатит минимум 50 000 грн, но это при условии, что такое нарушение обнаружат впервые. Исключение – ФЛП 1-3 группы единого налога, в которых за первое выявления неоформленных работников применяется предупреждение.

В случае повторного нарушения в течение двух лет размер наказания возрастает 150 000 грн, то есть будет максимальный штраф. Это касается всех предпринимателей, и получивших ранее за первый раз предупреждение.

Следует отметить, что обжалование постановления в суде не приостанавливает его действие, поскольку без обеспечения иска путем приостановления взыскания (ст.150 КАСУ), Гоструда через месяц может направить его в исполнительную службу для принудительного исполнения, ведь постановление имеет силу исполнительного документа.

И органы судебной власти в этой ситуации нередко принимают кардинально противоположные решения, хотя совершенно очевидно, что арест средств любой средней компании, фактически, парализует ее работу, и пока дело будет слушаться в суде, эта компания может стать банкротом, поскольку бизнес не стоит на месте, и обязательства должны выполнять должным образом, в том числе в срок.

Итак, если Вы уверены, что Вас безосновательно привлекают к ответственности, то смело обжалуйте постановление в суде, а если вы понимаете, что шансов у вас нет, и нарушения действительно были, то настойчиво предлагаю воспользоваться предписаниями абз.14 ст.265 КЗоТ и уменьшить штраф наполовину путем его добровольной уплаты в 10-дневный срок.

Напоследок скажу, при обжаловании постановлений Гоструда единой выигрышной тактики нет, поскольку, все ситуации, поступающие к нам абсолютно разные, поэтому и тактика защиты разрабатывается индивидуально для каждого работодателя и его кейса.

Для примера привожу ссылки на два дела, в которых нашему адвокатскому объединению удалось защитить интересы клиентов по совершенно разным основаниям:

https://reyestr.court.gov.ua/Review/87646144

https://reyestr.court.gov.ua/Review/81332211

Вывод

Мы все понимаем, что государство заботится о наполнении бюджета от официального трудоустройства, впрочем для меня не удивительно, что при существующем налоговом нагрузке на заработную плату (НДФЛ — 18%; ВС — 1,5%; ЕСВ — 22%;), малый и средний бизнес, который в условиях карантина находится на грани выживания, пытается оптимизировать свои расходы, в том числе путем использования труда неоформленных работников и/или привлечения их на условиях гражданско-правовых договоров там, где этого делать нельзя. По моему убеждению, пока государство не пересмотрит размер налогообложения заработной платы в сторону уменьшения (хотя бы для малого бизнеса), труд неоформленных работников и дальше будет использоваться бизнесом.

Что касается самого порядка, то считаю его явно противоречащим, как Конституции Украины, так и Закону Украины «Об основных принципах государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности», поскольку использование таких размытых оснований для проверки, как «другая информация» не дает оснований бизнесу считать, что он играет с государством по равным правилам и в одинаковых условиях. Такой подход к проведению проверок, на мой взгляд, совершенно не согласуется с понятием правовое государство.

2020-11-17T13:58:44+03:00
Call Now Button